网络游戏私服犯罪研究

山东鲁信律师事务所   吴文艳
（此论文获2008山东律师论坛刑事类二等奖）

内容摘要：随着网络的普及与网络技术的发展，网络游戏的受众群体越来越广泛，规范网络游戏市场也越来越受到民众的关注。与此同时，网络游戏私服者趁网络监管体制和法律制度尚未健全之际，为获取非法财产利益，侵入网络游戏领域。因此在网络游戏业迅猛发展的今天，研究网络游戏私服犯罪，规范网络游戏市场，是刻不容缓的，也是现实的要求。        

关键词：网络游戏私服 犯罪原因  综合防治

 一、网络游戏私服犯罪的概述      

（一） 网络游戏私服的基本概念

2003年新闻出版署、信息产业部、国家工商行政管理总局、国家版权局、全国“扫黄”“打非”工作小组办公室等行政部门在《关于开展对“私服”“外挂”专项治理的通知》中解释：私服是指未经许可或授权，破坏合法出版他人享有著作权的互联网的游戏作品的技术保护措施，修改作品数据，私自架设服务器，制作游戏充值卡（点卡），运营合法出版他人享有著作权的互联网游戏作品，从而谋取利益，侵害他人的利益。有的学者认为：网络游戏私服，就是盗用游戏源代码，私自架设盗版网络游戏服务器，此服务器中运行的程序与合法出版的网络游戏的底层程序相同???。网络游戏私服,是相对于网络游戏官服的概念。网络游戏官服是指经过合法授权，以及有关部门的准许，对一款网络游戏进行合法的运营。目前，私服和官服还只限于网络游戏业内的一种约定俗成的称谓，并没有统一的定义或法律予以概念性的规定

（二） 网络游戏私服犯罪的基本概念       

网络游戏私服犯罪的概念与其他的犯罪的概念一样都有广义和狭义之分。狭义上网络游戏私服犯罪的概念仅为刑法学上的概念，即刑法中明确规定的特定的严重危害社会的行为；广义上网络游戏私服犯罪的概念除应该包括刑法学上的概念外，还应该包括虽未被法定为犯罪，但具有社会危害性，可能会发展成为犯罪的违法行为或不良私服行为。

网络游戏私服犯罪在我国刑法中所对应的罪名是侵犯著作权罪。所谓的侵犯著作权罪是指以营利为目的，未经过著作权人的许可而复制发行其文字作品、音乐、电影、录像、计算机软件等作品，或者出版发行他人享有专有出版权的图书，或者未经录音录像制作者许可而复制发行其制作的录音录像或者制作、出售假冒他人署名的美术作品，违法所得数额较大或者情节严重的行为。可见刑法对网络游戏私服类型的定性，在主观上要求必须是以营利为目的的，否则不构成法定犯罪。在实践中，许多的网络游戏私服并非以营利为目的，而仅为了满足自己网络技术的成就感，以及不受任何限制、尽情玩乐的心理。这部分的网络游戏私服者是法定犯罪人的最大来源，因此应该作为研究的对象。

（三）研究网络游戏私服犯罪的现实意义

目前，我国是全球网络游戏产业发展最快的地区，其用户数和产业收入的增长速度居全球首位。有数据表明，中国网络游戏用户的增长速度保持在30%左右的发展平稳期???。2005年用户规模为大约2570万。2007年1月中国的互联网用户已经达到了1.37亿人，其中26.6%的用户为网络游戏用户群体即3640万人。有关人士预测，在未来几年中国大陆市场必将成为全球网游产业最发达的地区之一。

网络游戏市场的快速发展，为商家带来了丰厚的利润。2006年，我国大陆网游产业的营业收入超过50亿元。据最新发布的《北京游戏与动漫产业研究报告》披露，2007年中国游戏产业销售收入达68.8亿元，比上一年度的46.8亿元增长47%，已经成为文化创意产业当中最具发展潜力和市场价值的新经济领域。       

2007年中国网络游戏市场的市场规模为93.6亿元人民币，随着网络游戏用户的不断增长，中国网络游戏市场还具有非常大的市场潜力，预计2008年中国网络游戏的运营商收入规模将达到123亿元。       

网络游戏带来了庞大的网络消费群体，带动了网络、计算机软件、硬件、服务业等相关行业的繁荣发展，丰富了人们的文化生活，同时也为网络游戏上“私服”等非法行为的滋生提供了土壤。

网络游戏私服破坏了网络游戏市场秩序，阻碍了网络游戏产业的长远发展，损害了网络游戏软件权利人以及玩家的合法权益，使游戏软件商家蒙受巨大的经济损失。同时网络游戏私服助长了不劳而获的不良社会风气和不健康的社会心理。目前，网络游戏私服的数量与日俱增，并且呈现出市场化、专业化的规模。

2008年是我国重点保护知识产权的一年，研究网络游戏私服的犯罪成因和综合防治，具有很大的现实意义。

二、 网络游戏私服的犯罪成因

（一）经济利益的驱动

网络游戏私服问题之所以愈演愈烈，私服者之所以对开设私服趋之若鹜，其主要原因是经济利益驱动。

2004年以前，在中国大陆地区所有的网络游戏都要以点卡注册形式收取游戏玩家注册费用。直至网络游戏私服彻底颠覆了这种模式。私服实行免费向玩家开放的制度，同时设定玩家可以在与官服同等的级别花费更少的时间和金钱去晋级的方式吸引更多的玩家加入游戏的行列。这种模式带给了玩家全新的体验。无须支付注册的费用，在游戏中能以更大的游戏空间和自由度进行竞技，并且能够很快得到晋级。这一切仅需远远低于官服的代价获得。很快，私服的运营模式吸引了许多玩家脱离了官服，转向私服。由此私服获得了很高的游戏玩家市场占有率。

曾经一个私服者自爆，在成本和利润上看，私服与官服也是不能相提并论的，私服以廉价的投入获得多于官服若干倍的利润。例如，一台私服的服务器可以支持万名的玩家同时在线，一般就可以注册4-5万名万家，如果玩家每人每月支出的费用是20元计算（这一价格远远的低于官服的价格），一台私服的一个月就能够净收入100万元。如果多架设几个私服或者多做几款游戏的私服的，一年就能够收入上千万元

巨额的利润驱使着向往快速实现金钱梦想的人投身于私服其中，这是网络游戏私服屡禁不止、数量不断激增的重要原因。

（二）监管体系不完善

依据现行的法律，我国对网络游戏私服的监管程序为，国家版权局等著作权管理行政机构接受举报或者投诉，着手予以调查。如果确实涉及到其他的行政部门的职责，则由行政部门之间进行协调，参与调查。一旦行政部门发现网络游戏私服的行为可能构成犯罪，则依据相关的规定，移送到侦查机关进行立案侦查，从而启动刑事司法程序。由于目前我国并没有一个统一部署、分工缜密的监管体系，因而实践中大量出现行政职权过度侵占司法职权的现象。例如应该移交到侦查机关的案件行政部门往往不移交，行政机关自行处理。

此外，目前我国大多地区仍采用原始的行政管理的手段，且侦查技术远远落后于网络技术的发展速度，这种管理监督的方式已经远远不能满足网络信息管理的发展需要。对网络游戏私服行为的治理，除了需要拥有尖端的检测追踪仪器外，需要更多的精于网络技术、侦查技术等全方位的人才。网络游戏的监管也需要有关的部门投入大量的人力、物力组建一个技术监督的平台，以适应网络游戏市场发展的远景。

（三）立法模糊、滞后

法律手段是社会调整的重要手段之一，但我国目前还没有一部统一的调整网络游戏的法律，也没有一部法律针对网络游戏私服的法律性质进行法律定性。笔者认为这与当前网络游戏迅猛发展的需要是不相适应的。例如我国刑法没有单独的条款对网络游戏私服犯罪进行调整，仅将网络游戏私服的一般表征列举在侵犯著作权罪的客观方面当中。一方面这种模式使侵犯著作权罪的范围十分的复杂和过宽，成为一种口袋罪；另一方面，“刑法规定过于概括，加上架设网络游戏私服构成侵犯著作权行为本身就十分复杂，司法机关在知识产权犯罪案件的具体认定上存在许多的困难”。

此外，由于我国民事救济手段薄弱、行政干预优于民事救济等原因，因此实践中行政手段占据着主导的地位。例如网络游戏私服案件，一旦私服者被行政部门查获，只要不触犯刑法，处理的结果往往是，私服者先被处以行政处罚。民事侵权赔偿问题则任由权利人另行解决。可见立法的模糊性、滞后性也是助长网络游戏私服数量激增的原因之一。

 (四)网络道德失范

我国长期注重公有权利，而轻视私有权利。在知识产权上表现为不重视知识产权，知识产权意识淡漠。尽管近些年我们国家大力倡议知识产权的保护，但是从整个社会来看，人们仍然漠视对知识产权的保护，对知识产权犯罪的态度也是不以为然。于是当代的盗版书籍、光盘等等屡禁不止。在网络上，盗版网络游戏也不足为奇。“当犯罪的行为变成了谋生的手段时，犯罪人的道德意识就已经完全逆转，传统的道德和价值观念对他们没有任何约束，相反，他们为自己的行为创造出新的道德观念，把自己的行业正当化”。

网络道德属于社会道德的范畴。但由于网络环境虚拟性的特点，因此网络道德与社会道德调整的尺度有很大的区别。另外互联网开放性、自由性本身还阻挡了在虚拟空间中人们对道德的评价，模糊了道德的底线。在网络游戏中玩家可以获取级别高的武器装备，在远离现实中的虚拟空间中寻找自己的乐趣，甚至实现现实中无法实现的人生的价值。因此，大多的玩家更喜欢便宜并且能够给予自己更多的自由空间的私服。至于私服是否侵害他人的著作权以及侵害他人的利益，玩家们根本不予关心。这是打击网络游戏私服最大的阻碍。因此网络道德失范是网络游戏私服存在并泛滥的又一重要原因。

(五)网络技术的问题

网络本身是一种科学技术，网络同时又是开放性的、共享性的。“对网络技术的掌握，在很大的程度上决定了犯罪知识是网络犯罪的可能性、频率和具体犯罪方式、犯罪对象”。因此随着网络技术的不断发展与完善，网络黑客攻破网络游戏软件设置的防解码技术成为可能。目前网络游戏源代码的泄漏，除了少数网络游戏的开发商为了提高自身游戏的知名度，故意对外泄漏网络游戏软件的源代码或者内部的职工自行监守自盗，窃取密码公开散布外，绝大多数的原因是网络技术高手们避开或者破坏了网络游戏软件的防护技术、加密技术，破解了网络的防解码功能，取得网络游戏的源代码。这是网络游戏私服的能够存在的关键。网络防护技术发展的同时，破解技术也随之提高。无论多么高明的网络防护技术，终将被解码技术所破解，这是网络技术发展的必然结果。因此网络技术的发展与网络游戏软件的安全成为二位背反，这是网络软件发展不可避免的问题，也是打击网络游戏私服所不能克服的困难。

三、 对网络游戏私服犯罪的综合防治

网络游戏的开放性、网络技术水平的不断超越性，注定了网络游戏自发展就不可避免地会引发部分玩家舍弃正途，从事私服，追求快速获利以及以技术上的成就感来满足自己。因此私服才被称作网络游戏的“原罪”。但是网络游戏私服的性质就是以非法的手段采集他人果实，不论与社会道德还是法律都是相悖的。只有采取综合防治的方式对网络游戏私服的发展进行遏制，从增强社会维权意识、完善知识产权立法等诸多方面入手，建立良好的网络游戏市场的秩序，树立网络道德规范，使人们慢慢形成重视知识产权的维权、鄙视甚至抛弃网络游戏私服，从而达到并根除其存在的土壤，阻却网络游戏私服给社会带来的危害。

（一）运用技术防控手段，加强网络游戏市场的管理

网络游戏是一种网络技术的创新，是一项高科技的文化产业。为保护自己著作权，在法律保障之外，著作权人还采取了一系列的技术措施，进行技术防控，以维护自己的权利，阻却他人的侵权行为。

所谓技术措施是指著作权人为防止其作品被他人利用，而在作品的载体上采取的以技术手段为内容的防范措施。在网络游戏私服犯罪的防治手段中，技术防控手段尤为重要。目前的技术防控的手段主要有利用密码或者口令、密匙卡或者加密狗等技术进行多重设防，安装程序加密、反复制技术等程序，以阻止侵权者试图窃取网络游戏软件的源代码。只有提高技术防护水平，才能够保障网络游戏的核心源代码不被窃取（技术上的窃取），这是一款网络游戏良好运营的前提和基础。

此外，行政监管部门为保障网络游戏运营环境的安全，也可以提供一定的技术防控。通过行政监管部门以及权利人的投入，提高犯罪防治中的科技含量，实现犯罪控制手段的现代化。

（二） 建设网络道德及提高全民知识产权保护意识

前文所述，网络道德缺失是网络游戏私服数量激增的原因之一。造成网络道德的缺失主要原因为我国民众的知识产权保护意识的缺乏，盗版文化自古根深蒂固。因此如果能提高网络游戏知识产权的保护意识，这将对遏制网络游戏私服犯罪起到重要作用。具体措施为：

1、加强网络游戏道德建设

“道德是社会调整体系中的一种调节形式。它以人们的自我和他人的评价的方式为特点调整人们的内心意愿和行为”。网络世界是虚拟的世界。在这里，“现实社会中的道德在网络中必然会和实际情况脱节或者冲突，并引发了大量的失犯行为”。因此在网络技术明显超过网络游戏的立法而网络空间又无其他规则予以规范的情况下，建设网络道德十分重要。

建设网络道德和现实社会道德建设一样并不是一朝一夕，一蹴而就的事情，更不是短时期的教化可以实现。而需要逐步的培养并辅之以系统的道德教育，使现实社会中基本的道德规范进入到网络虚拟社会中，约束网络游戏的人们自觉地遵守，明辨在特定环境中的是非与曲直。只有建立了网络道德规范，游戏玩家才会明确意识到网络游戏私服属于侵权行为，以及侵权的严重后果，自觉地放弃参与网络游戏私服，最终达到网络游戏私服再无玩家市场，从而达到消除网络游戏私服的目的。

 2、加大网络道德宣传，提高知识产权保护意识

目前电视、报纸、网络等宣传工具的辐射范围十分的广泛，日益影响并渗透着人们生活的每一个角落中。笔者认为，媒体应该在建设网络道德建设中起主导媒介作用，通过进行广泛的宣传网络游戏私服给社会带来的危害，适时宣传网络著作权的相关法制以及相关的案例，促进建设网络道德规范。另外，作为网络游戏运营的企业应该在建立网络道德活动中起到主要的作用。网络游戏造就一批富翁和企业家，因此这些富翁和企业家对社会应该承担更多的社会责任，包括自主研发网络游戏尤其是以青少年身心健康的益智游戏，宣传拒绝色情和暴力网络游戏，倡导建立文明健康的网络环境，对游戏玩家的网游行为进行正确的引导，抵制各种形式的网络游戏私服，及时对违法行为进行举报、投诉并在网络上对利用网络游戏犯罪的行为进行曝光宣传，积极倡导并推动网络游戏市场健康有序的发展等。同时，网络游戏开发商和运营商们应该提高自身的知识产权保护意识，通过完善企业内部的管理制度避免技术泄漏等等。

3、培养青少年网络道德及知识产权维权意识

青少年的教育问题涉及到国家社会未来的重要问题。青少年是网络游戏受众最多的群体。青少年在网络中的健康成长与否，直接影响着网络游戏产业发展的前景和未来。加大青少年网络道德教育，不仅可以切断网络游戏私服的玩家来源，并且可以使整个社会更快的建立网络道德建设风尚。正确引导青少年，使得青少年们能从网瘾少年变成网创人才，这是一种社会的责任。因此加强青少年的基础道德教育，尤为关键。

目前我国已经着手进行了网络道德的建设，着重对广大青少年进行网络道德的教育。2000年12月文化部和团中央等单位组织了启动了我国网络文明工程，该工程的目标就是“试图以进行游戏文化网站调查评估的方式引导中国的网络游戏企业向健康的方向发展”。

（三）完善立法，为遏制网络游戏私服提供法律保障

我国自2000年至今由相关部门颁布的有关网络游戏的法律法规大约有20多部。大部分是关于互联网的著作权方面的保护，其中包括《著作权法》、《著作权法实施条例》、《著作权行政处罚实施办法》、《互联网著作权行政保护办法》、《计算机软件保护条例》《信息网络传播权的保护条例》等等，迄今尚未有一部知识产权保护法律法规直接针对网络游戏保护的。目前网络游戏私服所呈现出的纷繁复杂的特点并不是现有的互联网知识产权法律法规所能够完全调整的。在具体工作实践中出现了诸多辄待解决的问题，如民事法律救济程式化，无法实现权利人的法律救济；网络游戏私服仍不是一个法律意义上的名词，对其定义还只限于一般的通说；监管网络游戏私服行为的主要行政执法机构工商、公安、文化部门、著作权行政管理部门、信息产业部门等诸多的行政部门权责不清，无法实现维护网络游戏市场的秩序；刑事立法过于笼统，无法适应网络游戏产业的迅速发展需要。

笔者认为只有建立统一的行政立法，将各个部门的行政执法权纳入统一的立法中，在司法实践中各方进行配合合作，共同保护网络游戏软件著作权，以防止私服继续泛滥。同时，完善民事法律规范和刑事法律规范，从而使对网络游戏的保护形成完善的立法体系，为网络游戏产业健康发展提供法律保障。

（四）运用行政监管手段规范网络游戏市场

一般认为，“民事和刑事的手段是一种被动的保护方式，而行政手段才是一种经常性的主动的管理方式”。笔者认为，根据网络游戏市场瞬息多变的特点，对网络游戏市场的日常监管还应主要依靠行政手段，由行政机构依法进行监管，以保障网络游戏市场健康有序、稳定发展。目前应采取的手段为:

1、整顿网络市场秩序

（1）打击不正当竞争

网络游戏市场的快速发展，促使并带动了网络游戏运营商通过各种运营手段争夺游戏市场并获得网络游戏的经营先机。加之网络游戏私服不断地吞噬网络游戏市场，对每款的网络游戏造成存亡的威胁，因此各个运营商采用不同的运营模式以求得在与网络游戏私服之间的争夺战中获胜。其中也出现了部分的运营商在运营过程中出现以不正当竞争或以其他的形式以提高自身游戏的知名度，抢夺玩家。尤其有些游戏运营商为了达到打击竞争对手的目的，私设私服，扰乱游戏市场。不正当竞争破坏了市场的公序良俗，助长了不良的社会风气。因此行政主管部门应该加强对网络游戏的市场监管，通过设置网络监控软件拦截网络游戏私服的上网；通过设置拦截软件，对分级后的罕有的暴力色彩等恶俗的网络游戏的运营进行网络拦截监控，遏制不良的网络游戏危害青少年，同时预防采取这种形式的不正当竞争；通过日常的监管审查，实行对网络游戏运营商正当运营的监督。

（2）整顿网络广告市场

近几年随着市场经济的发展，广告业的发展也突飞猛进。广告宣传可以说已经达到寸尺寸金，见缝插针的程度。人们生活中的每个角落充斥着广告的身影，网络也未能幸免。由于网络监管力度很弱，广告商为巨额利益驱动，于是网络广告鱼目混珠。其中也不乏夹杂着网络游戏私服的宣传广告。

过度的广告宣传加大了网络游戏私服的影响力，使整个社会日渐形成一种意识，即网络游戏私服的行为并不是非法行为，而仅仅是一种商业行为。因此整顿网络游戏广告市场，对打击网络游戏私服犯罪十分关键。

只有加强信息产业部门对网路广告的筛查，通过设置程序拦截网络游戏私服广告宣传，对为网络游戏私服以及私服网站发布广告宣传的商家，进行严厉打击和处罚，从而阻塞网络游戏私服的宣传通道。

（3）加强网吧的管理

网吧是网络游戏产业链条中重要的一环。规范管理网吧，对于遏制网络游戏私服的恶性膨胀将起到十分重要的作用。

网络游戏私服的存在方式十分多样，尤其以网吧的形式存在的为数不少。有些网吧经营者为了吸引玩家，在网吧中架设私服，进行牟利，扰乱了游戏市场。为此，2005年9月23日，由文化部文化市场司主办的网络游戏私服以及网吧管理技术研讨会在北京召开。由此展开网吧的治理工作。这是第一次把网络游戏私服和网吧直接的联系到一起。笔者认为，加强网吧的管理，杜绝网吧私自架设私服的情况出现，是治理网络游戏市场的重要的手段。

2、整顿服务器租赁市场，规范网络游戏市场

我国大部分的网络游戏私服都是通过租赁电信等互联网提供部门提供的服务器架设私服。即使有自行购置的，一般也将服务器托管到这些互联网提供部门进行托管，自己进行远程控制。因此电信等互联网提供部门是网络游戏私服的必经之处。由于服务器租赁市场没有相关的部门进行规范，因此，除了电信等部门对外出租服务器外，还出现了专门从事服务器租赁的公司。这些租赁服务器的公司专门针对网络游戏私服开展业务，有些租赁公司对电信等部门的服务器进行转租，进行获利。由于目前除了信息产业部门针对电信部门进行监管外，对于租赁公司的行为，缺乏相关的部门进行监管，因此导致了服务器租赁市场一片混乱。服务器的租赁市场与网络游戏市场之间息息相关，因此笔者认为，应该授权文化监督部门，加强服务器的租赁市场的监管。此外，对于电信等部门服务器租赁业务，实行审查制度，杜绝服务器租赁给网络游戏私服等从事违法犯罪活动。（7844字）